矿业权抵押的法律分析与风险防范

金振朝

　　所谓矿业权抵押，是指矿业权人以其拥有的矿业权在不转移占有的前提下，抵押给债权人，当发生债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就矿业权优先受偿的行为。根据我国现有法律规定，矿业权属于可以设立抵押的财产，但因其不同于土地使用权的固有特性，存在较大的风险，本文拟对矿业权抵押的若干法律问题及风险控制进行分析。

　　一、矿业权抵押的法律依据

　　任何可提供担保的财产必须同时具备两个基本属性：一是财产性；二是可转让性，矿业权也不例外。同时具备前述两个属性，并且法律、行政法规没有禁止设定担保的财产，就是可以用来提供担保的财产。梳理、总结起来，矿业权抵押的法律依据在于：

　　（一）《民法通则》

　　第五章“民事权利”第一节“财产所有权和与财产所有权有关的财产权”第81条第2款规定：“国家所有的矿藏，可以依法由全民所有制单位和集体所有制单位开采，也可以依法由公民采挖。国家保护合法的采矿权。”首次在民事基本法律中明确采矿权的财产性，但未明确采矿权的可转让性,更未规定矿业权可以抵押。

　　（二）《矿业权出让转让管理暂行规定》（以下简称“《出让暂行规定》”）

　　我国于1986年颁布实施了《矿产资源法》，并于1994年颁布实施了《矿产资源法实施细则》，均禁止矿业权的转让、出租和抵押。1996年我国对《矿产资源法》进行了修订，允许矿业权有条件转让，但规定的前提条件十分苛刻，并禁止将矿业权倒卖营利，计划色彩浓厚。1998年国务院颁布实施了《探矿权采矿权转让管理办法》（以下简称“《转让管理办法》”），该办法基本上对修订后的《矿产资源法》没有大的突破。2000年国土资源部颁布实施了《出让暂行规定》，不仅明确了矿业权属于财产权，并且放宽了矿业权的转让条件，对我国矿业权流转制度进行了有益探索，推动了矿业权二级市场建设，但作为部门规章，效力级别偏低的弊端也是明显的。