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妨害及其救济——解析我国物权法第35条

  

  我国物权法对于请求权的相对人没有明确的规定,笔者认为,请求权的相对人应同于德国法,不限于行为妨害人,还应当包括状态妨害人。不同于德国法的是,于状态妨害人和行为妨害人同时存在的案件中,原告人应当首先向行为妨害人请求排除妨害,因为行为妨害人的行为直接导致妨害,是案件最直接的利害关系人,而且由他作为被告,便于案件事实的举证与证明;但行为妨害人妨害排除不能或不便的,原告方有权向状态妨害人行使其妨害排除请求权。否则,状态妨害人享有先诉抗辩权。当然,在只有状态妨害人,而不存在行为妨害人的案件中,原告可直接以状态妨害人作为被告提起诉讼。


【作者简介】
马新彦,吉林大学法学院教授。
【注释】对此王利明教授持不同观点,他认为:“非法利用他人的财产致使所有人不能对其财产行使所有权,如在他人使用的土地上堆放垃圾等均为妨害。”具体参见王利明著《物权法论(修订本)》,中国政法大学出版社2003年版,第120页。
具体有:1)民法典第1027条规定:“地役权被侵害的,地役权人享有第1004条中规定的权利”;2)民法典第1065条:用益权人的权利受到侵害的,用益权人的请求权,准用关于所有权产生的请求权的规定,尤其是1004条关于妨害排除请求权和妨害停止请求权的规定;3)民法典1227条规定:质权人的权利受到侵害的,质权人的请求权准用关于由所有权产生的请求权的规定。4)地上权条例第11条规定,地上权受到妨害,地上权人有权请求排除妨害;5)民法典第12条规定:“姓名人的姓名使用权为他人否定,或者权利人的利益因他人不经授权使用同一姓名而受到侵害的,权利人可以请求该他人除去侵害。”6)民法典第862条规定:“占有人的占有因法律所禁止的私力而受妨害的,占有人可以向妨害人请求除去妨害。”7)德国商法典第37条规定,无权使用他人商号而给权利人造成损害,权利人可以请求该人停止使用该商号。除此之外,《专利法》第139条对发明的妨害,《著作权法》第9798条对对著作权的妨害,《反不正当竞争法》第16条对企业名称的妨害均可以类推适用民法典1004条。
王利明.物权法论(修订本).北京:中国政法大学出版社,2003.122。
王利明.物权法论(修订本).北京:中国政法大学出版社,2003.121/123。
梁慧星.中国物权法研究.北京:法律出版社,1998.115。
当然,除去妨害并不必然意味着要求被告停止全部活动,而通常是仅要求被告不再以造成妨害的方法去实施行为。例如,A开发电厂,用烟煤发电,产生大量的浓烟及灰尘,对B造成妨害,而用无烟煤发电则不会对B造成妨害。在这样的案件中,原告请求被告除去妨害,不应是请求被告停止开发电厂,而是请求被告不再用烟煤发电,被告可以不造成妨害的其他方法继续开发电厂。
典型的判例是Boomer诉AtlanticCementCo.一案,被告大西洋水泥公司在奥尔巴尼附近经营一家大型水泥厂。相邻的土地所有人为取得禁令和损害赔偿而提起诉讼,宣称水泥厂所放出的污物、烟尘和振动给他们的土地所有权造成了损害。两审法院均认定妨害构成,但以禁令将导致被告巨大损失为由拒发禁令,而责令被告向原告赔偿损失。终审判决建议双方在1815万美元的永久性损害赔偿额基础上进行调解,约定永久性损害赔偿额。参见Boomerv.AtlanticCementCo.,26N.Y.2d219(1970)。
DUKEM IN IERJ.Gilbert law summaries property.Thomson Business,2002.365.
DUKEM IN IERJ.Gilbert law summaries property.Thomson Business,2002.366.
Gibsonv1Duncan,17Ariz1329,152P1856(1915);Reatatement,Second,Torts§§832833.
参见《帝国最高法院民事判例集》,第97卷,第231页。
《帝国最高法院民事判例集》,第167卷,第55-59页。
《联邦最高法院民事判例集》,第106卷,第142页。
在此,需要区分的是妨害排除请求权与侵权损害赔偿请求权。就请求权行使的效果使被侵害人恢复到侵害之前的状态而言,二者不无区别。但二者是两种不同的请求权。采石场开采石头,石头落入邻人土地,即使无过错,采石场所有人也负有将石头抬走的义务,若石头飞溅,将邻人的房屋或玻璃毁坏,只有在行为人有过错时,侵权损害赔偿请求权才会被考虑。大堤决口,仅能请求决口的修补,而不能请求损害赔偿,但是,大堤所有人确有过错的,可以请求损害赔偿。参见鲍尔、施蒂尔纳著《德国物权法》,张双根译,法律出版社2004年版,第238页。
例如,A以经营夜总会为目的租用B的房屋,夜总会造成巨大噪音,对相邻人构成妨害,虽然A的经营行为对原告造成妨害,但因为夜总会是在B的房屋中经营的,若原告以B为被告主张妨害排除,妨害排除主张成立。又如,A拥有的池塘里跑来一群青蛙,蛙鸣声巨大,令相邻人不堪忍受,妨害虽非A的行为所致,但构成妨害,A对妨害负有排除责任。
在夜总会事例中,A为行为妨害人,B为状态妨害人;但不乏在一些案件中只有行为妨害人,或只有状态妨害人。若A以自己的房屋经营夜总会,则A为唯一的行为妨害人;而在青蛙事例中,池塘所有人A为唯一的状态妨害人;同理,A的运货船停在B的港口,非因A的原因下沉,导致航道堵塞,A为状态妨害人,负有排除妨害之义务;政府市政部门在公共的土地上植树,树根蔓延植树人应当有所预见,也应当避免,但未采取措施,致使蔓延的树根挤破相邻人的排水管道,政府为状态之妨害人。


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